1.起訴地的選擇
按照《民事訴訟法》，一般是在被告的住所地起訴。但是象這種知識產(chǎn)權(quán)案件，因為侵權(quán)認定的難度非常高，如果選擇被告的住所地起訴，往往會受到地方保護主義的干擾。地方保護主義不光在涉外案件里，即使在僅涉及國內(nèi)當(dāng)事人的案件中也是普遍存在的一種現(xiàn)象。所以在專利侵權(quán)訴訟中，如何選擇專利訴訟的管轄地是非常重要的。按照最高人民法院的司法解釋，侵權(quán)行為發(fā)生地是改變管轄地的一個很好的選擇。在侵權(quán)訴訟中，通過對侵權(quán)行為的調(diào)查和取證，可以選擇向非被告住所地的法院起訴。
2.訴訟時機的選擇
選擇什么樣的時機起訴，起訴前是否要發(fā)警告信，以及是先談判后訴訟，還是先訴訟后談判等等這些問題，也是訴訟開始前要考慮的。時機的選擇，在不同的案件中是不一樣的。如對方不考慮許可，所以我們在適當(dāng)?shù)臅r機起訴就可以了。如對方是考慮許可的，我們應(yīng)采取的方法則是先接觸后起訴。侵權(quán)者往往態(tài)度各不相同：有在收到警告信后就停止侵權(quán)的;有在收到警告信后仍然侵權(quán)，但在起訴后和解的;有的訴訟到底。訴訟過程中“談”和“打”是交織在一起的。何時訴訟，要根據(jù)案情合理選擇。
3.起訴對象的選擇
侵權(quán)訴訟中不可能把所有的侵權(quán)者都告上法庭，這樣在時間、金錢、精力上都無法承擔(dān)。如果都告，對方會產(chǎn)生一個強大的聯(lián)盟，這個聯(lián)盟會對整個產(chǎn)業(yè)乃至國家機關(guān)都會產(chǎn)生影響力，在專利無效的過程中會受到官方的影響，從而導(dǎo)致專利無效。那么，如何進行選擇呢?這里我們常用的選擇方式是，一般以中型的、民營的企業(yè)作為訴訟對象，盡量避免選擇大型的國有企業(yè)。避免遭到全行業(yè)的聯(lián)手反擊，最終可能導(dǎo)致專利被無效。選擇告誰對案件也會有很微妙的影響。
4.保護主題的選擇
外國廠商早期在中國申請的專利絕大多數(shù)都是發(fā)明專利，認為擁有技術(shù)壟斷就夠了，但是在中國，情況并不是這么簡單。在很多情況下，實用新型和外觀設(shè)計這些小的專利會對案件的成功起到一些意想不到的效果。選擇一種好打的，容易取證的，穩(wěn)定性強的專利去訴訟是在訴訟策略中要考慮的一個問題。另外在訴訟周期方面，外觀設(shè)計專利的訴訟周期是比較短的。
5.其它基本的訴訟技巧
(1)侵權(quán)的證明
在專利侵權(quán)訴訟中，證據(jù)的完備極為重要。原告需要證明：被侵權(quán)的產(chǎn)品或方法被專利權(quán)利要求所覆蓋;被告侵權(quán)行為屬于法定侵權(quán)行為。由于告錯了對象，導(dǎo)致訴訟中的被動。
(2)專家意見
在專利訴訟中，北京法院和外地法院對專家意見的依賴程度有明顯的差別。在涉外專利侵權(quán)訴訟中，外地法院一般要指定專家鑒定機構(gòu)，對涉案專利進行比對、鑒別;而北京法院更重視當(dāng)事人的自述，如果當(dāng)事人能把技術(shù)說清楚，通常不需要專家提供意見，更接近當(dāng)事人主義。
(3)訴前禁令
要申請訴前禁令，必須具備兩個條件。首先，侵權(quán)的證據(jù)必須是確鑿的，清楚的;關(guān)于侵權(quán)的判定也必須是明顯和有說服力的。另外還要有證據(jù)證明，如果不采取訴前禁令，會有無法彌補的損失。多數(shù)案件難以滿足后一條件。
(4)損害賠償
不建議當(dāng)事人在訴訟中把損害賠償要求提的過高。這對當(dāng)事人沒有更多的好處。因為按照中國現(xiàn)行《專利法》的規(guī)定和賠償計算方式，舉證實在是太困難了，所以專利侵權(quán)案件的賠償絕大多數(shù)都是法院的酌定賠償，也就是法定賠償，但是法定賠償?shù)纳舷奘?0萬人民幣，所以要提出幾千萬的損害賠償，除了付出高額的訴訟費外，最終實際能得到賠償會和提出的數(shù)字相差很遠。而且提出高額損害賠償不見得對原告有利，因為這樣的案件對法院會造成一種不必要的壓力。在很多專利侵權(quán)案件中，適當(dāng)?shù)膿p害賠償?shù)奶岢鍪潜容^恰當(dāng)?shù)摹?jù)我們分析，專利損害賠償額一般在20萬到30萬人民幣左右，作為訴訟請求提出比較有利。（文章來源：中顧網(wǎng)） |
